Договор коммерческой концессии: все особенности основного договора франчайзинга

Оглавление

• Правовая основа франшизы: договор коммерческой концессии
• Интеллектуальная собственность в договоре коммерческой концессии
• Ключевые особенности договора коммерческой концессии
• Альтернативные договорные конструкции во франчайзинге
• Как проверить ДКК перед подписанием: советы экспертов
• Чек-лист проверки договора коммерческой концессии
• Шаблон договора франшизы:  скачать типовые формы
• Вопросы-ответы

Правовая основа франшизы: договор коммерческой концессии

Юридической формой оформления франшизных отношений часто служит договор коммерческой концессии, регулируемый 54 главой Гражданского Кодекса РФ. Текст и содержание договора разрабатывается франчайзером как более сильной стороной франчайзинговых отношений.

Компания, вступающая в отношения с франчайзером, получает право использования в совокупности нескольких охраняемых объектов интеллектуальной собственности, а именно – товарного знака (в обязательном порядке), а также коммерческого обозначения, ноу-хау, объектов авторского права, патента и так далее.

Такая система договорных отношений часто привлекает будущих франчайзи возможностью использовать готовый бизнес и не думать над системой и методами его построения самому. Договор коммерческой концессии (франчайзинга) позволяет достаточно подробно определить предмет, права и обязанности сторон, надлежащим образом обеспечить защиту интересов сторон и определить ответственность за неисполнение обязательств, прописать срок и территорию распространения франшизы.

Юридически правильно составленный договор приносит до 90% успеха компании, поэтому он становится главным документом и инструментом подобной коммерческой деятельности, обеспечивая защиту прав и законных интересов правообладателя (франчайзера) и пользователя (франчайзи).

Интеллектуальная собственность в договоре коммерческой концессии

Прежде чем принять решение о ведении бизнеса по модели франчайзинга, важно разобраться не только в экономических и коммерческих моментах, но и в основополагающих юридических аспектах данного вида предпринимательства.

В российской практике основным правовым инструментом для закрепления правоотношений франчайзера и франчайзи является договор коммерческой концессии (далее – «ДКК»), предметом которого является предоставление франчайзи права использования комплекса исключительных прав.

Помимо товарного знака для построения бизнеса по модели франчайзинга франчайзеру также необходимо стандартизировать все бизнес-процессы, продажу и продвижение товаров и услуг, технологии и методы производства товаров, либо реализации услуг, для того, чтобы предоставить франчайзи соответствующие руководства по открытию и ведению коммерческой деятельности.

Стандарты, инструкции, руководства так же являются объектами интеллектуальной собственности, поскольку они обычно охраняются в режиме авторского права (как тексты и произведения) и/или в режиме права на секреты производства (ноу-хау) (как сведения о способах осуществления профессиональной деятельности).

Кроме того, права на дизайн коммерческих помещений и торговых точек могут подтверждаться как авторским, так и патентным правом. Во втором случае дизайн должен быть зарегистрирован в Роспатенте в качестве промышленного образца.

Своевременное оформление и регистрация объектов интеллектуальной собственности (нематериальных активов) является приоритетной задачей и ключевым моментом для франчайзера при запуске бизнеса по модели франчайзинга и развития франчайзинговой сети. 

Ключевые особенности договора коммерческой концессии

Выбор франчайзинга как основного метода ведения бизнеса имеет ряд неоспоримых преимуществ как для правообладателя, так и для лица, желающего приобрести «франшизу» (пользователя). Главное – соблюсти баланс интересов сторон и учесть все особенности соответствующей бизнес-модели в договоре.

С одной стороны, возможность детального описания в ДКК способов и условий использования соответствующих объектов интеллектуальной собственности, предоставления подробных инструкций, руководств по ведению бизнеса, утверждения особого порядка мониторинга и контроля качества товаров или услуг, определения ответственности и права на расторжение договора за неисполнение обязательств позволяет франчайзеру сохранить полный контроль над продвижением своего бренда на рынке, дистрибуцией товаров или услуг, а также и качеством предлагаемых товаров или услуг.

Также, одной из уникальных возможностей франчайзера является установление единой ценовой политики для всех предприятий франчайзинговой сети. В законодательстве такое право предусмотрено только для коммерческой концессии. Для других видов договорных отношений это может быть опасно с точки зрения законодательства о конкуренции.

Федеральная антимонопольная служба постоянно отслеживает «диктование цен» участниками на рынке и может признавать недействительными любые «горизонтальные» или «вертикальные» соглашения, исходя из конкретных обстоятельств в этой связи, за исключением соглашений о коммерческих концессиях, если они не противоречат антимонопольному законодательству.

С другой стороны, как уже было замечено, пользователь приобретает «готовый» бренд и бизнес. Для пользователя также приятным бонусом и защитой своих инвестиций будет закрепленное на законодательном уровне преимущественное право заключения ДКК на новый срок.

Это означает, что после окончания срока действия договора, в случае добросовестного исполнения франчайзи всех обязательств по договору, и при желании франчайзера продолжить деятельность в сфере франчайзинга на территории, он обязан в первую очередь предложить заключение договора на новый срок предыдущему франчайзи.

В противном случае франчайзи имеет право потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по новому договору, заключенному франчайзером с третьим лицом, (если он был заключен в течение года после окончания действия предыдущего договора с франчайзи) и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним ДКК, или только возмещения таких убытков франчайзером.

Эксперты franshiza.ru в своем исследовании рынка франчайзинга фиксируют увеличение доли ДКК в общем числе договоров франшиз ежегодно. Так, в 2026 году договор концессии заключают уже 68% российских франчайзеров.

Альтернативные договорные конструкции во франчайзинге

По данным Franshiza.ru, договор коммерческой концессии является эталонным способом оформления франчайзинговых отношений, но не единственным.

В некоторых случаях заключение договора концессии не представляется возможным. Например, когда у франчайзера не зарегистрирован товарный знак (знак обслуживания). В этом случае стороны могут использовать альтернативные правовые конструкции.

Выбор вида договора франчайзинга зависит от сферы бизнеса франчайзера и условий сотрудничества сторон.

Альтернативой может быть лицензионный договор на передачу ноу-хау, объектов авторских прав, агентский договор и даже договор поставки.

Лицензионный договор позволяет франчайзи использовать документы, регламенты, стандарты работы и фирменного стиля франчайзера. Но следует отметить, что в этом случае партнеру не передают право пользования товарным знаком. Хорошей меткой является условие в нем, что после регистрации товарного знака головной компанией в Роспатенте, партнеры будут обязаны подписать ДКК.

Сравнение ДКК и альтернативных юридических конструкций по франшизе.

Как  проверить ДКК перед подписанием: советы экспертов

Чтобы избежать неоправданных рисков и типичных ошибок во время заключения договора, покупателю франшизы следует обратить внимание на ряд моментов.

1. Надежность франчайзера

Статья 434.1 ГК РФ требует, чтобы в процессе переговоров стороны действовали добросовестно. К недобросовестному поведению относится предоставление другой стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны. Задача любого покупателя франшизы - проверить информацию обо всех условиях франшизы. Сведения можно получить как от самого франчайзера, так и в иных доступных источниках.

Проверить благонадежность франчайзера (юридического лица, с которым заключается договор) можно:

2. Стороны договора франчайзинга

Сторонами договора коммерческой концессии, согласно букве закона, должны быть коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели. Данное требование относится в равной мере как к франчайзерам, так и к франчайзи.

3. Наличие у франчайзера прав на интеллектуальную собственность

• право на товарный знак (знак обслуживания). Он является неотъемлемым элементом комплекса исключительных прав, который передается по договору коммерческой концессии. Без передачи товарного знака договор считается ничтожным (не заключенным). Получить информацию о наличии у продавца франшизы товарного знака (знака обслуживания), зарегистрированного в соответствии с законодательством, либо поданной заявки на его регистрацию можно из открытых реестров на сайте Роспатента.
• права на прочие результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, передаваемые по договору (секреты производства (ноу-хау), объекты авторских прав, коммерческое обозначение, патенты и прочее).

4. Вид предоставляемой лицензии

• неисключительная лицензия (с сохранением за франчайзером права выдачи лицензий третьим лицам (простая лицензия),
• исключительная лицензия (без сохранения за франчайзером права выдачи лицензий другим лицам).

Если договор концессии не предусматривает иное, то лицензия по умолчанию предполагается неисключительной. То есть франчайзер имеет право подписывать новые договоры франчайзинга и выдавать такие же права другим предпринимателям на той же территории действия договора.

5. Роялти и цена франшизы

ДКК – это всегда коммерческий договор. Такой договор предполагает выплату франчайзи определенного вознаграждения в пользу франчайзера за предоставление для использования комплекса исключительных прав.

Обязательным условием договора коммерческой концессии всегда будет вознаграждение (ст. 1030 ГК РФ). Без согласования данного пункта договор франшизы считается незаключенным.

Покупатель и продавец франшизы обязательно прописывают в договоре сумму вознаграждения или алгоритм его определения. Это может быть:

• единоразовый платеж (паушальный взнос),
• периодические выплаты (роялти),
• комбинация того и другого. 

Франчайзинговый платеж может быть разбит правообладателем на составные части с учетом предусмотренной пп. 26.2 п. 2 ст. 149 НК РФ возможности освобождения от НДС операций по предоставлению прав на использование секретов производства (ноу-хау), изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, топологий интегральных микросхем.

Заключая договор франчайзинга, покупатель должен знать, за что, сколько, каким образом и как часто ему придется платить.

Ограничения прав для франчайзи

Часто в договоре коммерческой концессии предусматриваются ограничения прав сторон (ст. 1033 ГК РФ).

Кроме того, договором коммерческой концессии на покупателя франшизы могут накладываться дополнительные обязанности. Например, проведение ребрендинга, модернизация предприятия, прохождение обучения, участие в общесетевых рекламных и маркетинговых активностях, платежи в маркетинговый фонд и прочее. Выполнение данных обязательств может повлечь дополнительные расходы для франчайзи, порой довольно значительные.

7. Расторжение договора концессии

Заключая договор франчайзинга, необходимо помнить о том, что войти в него всегда проще, чем выйти. Поэтому важно оценить возможность и основания досрочного прекращения договора для франчайзера и франчайзи, последствия расторжения договора при неблагоприятных условиях.

8. Подписание и регистрация договора коммерческой концессии

Российским законодательством предусмотрена также обязательная государственная регистрация изменений или дополнений, вносимых в ДКК. Прекращение права использования по ДКК также подлежит государственной регистрации.

Без государственной регистрации предоставление права, изменения в предоставление права, а также прекращение права использования будут считаться несостоявшимися, что влечет за собой определенные риски для обеих сторон.

В целях регистрации необходимо сформировать необходимый комплект документов и подать заявление в Роспатент, уплатив соответствующую пошлину. Обычно регистрация осуществляется в течение нескольких месяцев, если заявление и представляемые документы оформлены верно. Представление оригинала договора не является обязательным.

Обязанность по регистрации лежит на плечах франчайзера, если в договоре не прописан иной порядок.

При заключении франшизного договора участникам процесса важно не только подписать его и обменяться сканами, но и получить оригинал договора с подписями уполномоченного лица. Это может значительно упростить ситуацию в случае возникновения споров в дальнейшем.

Т.е. за регистрацию договора, предусматривающего передачу одного товарного знака, нужно заплатить 17 000 руб., передачу двух товарных знаков – 30 000 руб. и так далее.

Чек-лист проверки договора коммерческой концессии

При заключении договора можно использовать Чек-лист проверки ДКК, который подготовили эксперты Franshiza.ru.

Однако для снижения рисков при взаимодействии во франчайзинге рекомендуем провести комплексную оценку договора юристами, ведь речь идет о долгосрочном сотрудничестве и собственных инвестициях в бизнес.

"Если Вы инвестор и собираетесь покупать франшизу, внимательно читайте договор.

Все то, что Вам обещают перед покупкой франшизы должно быть отражено как обязательство франчайзера в нем. Основная причина конфликтов в процессе сотрудничества - неполучение от франчайзера декларируемой до подписания договора поддержки. Доказать, что кто-то что-то Вам обещал, если в договоре подробно не прописаны обязательства франчайзера, будет невозможно.

Еще один важный момент на который стоит обратить внимание! После подписания Договора Коммерческой Концессии удостоверьтесь, что права, переданные по Договору прошли регистрацию в Роспатенте. Это гарантия того, что Вы полноправно сможете использовать Товарный знак франшизы, а договор с Вами заключен с соблюдением требований законодательства."

 

Шаблон договора франшизы: скачать типовые формы

Вопрос, как выглядит Договор франчайзинга (договор коммерческой концессии), интересует как потенциальных покупателей франшиз, так и компании, которые планируют развивать франчайзинг, продавать франшизу своего бизнеса.

В интернете можно часто встретить шаблоны договоров франчайзинга. Есть некая особенность: договоры отличаются для разных сфер бизнеса. Например, договоры для франшиз в сфере услуг, особенно общепита, наиболее жесткие и достаточно детальные, объемные. Это объясняется большими рисками для франчайзеров (копирования концепции, продолжения использования объектов его интеллектуальных прав) в случае расторжения договора с партнерами по сравнению, например, с франшизами розничной торговли, где франчайзер является производителем товара. Риск продолжения деятельности франчайзи по таким договорам, в случае расторжения, сводится к минимуму, т.к. производство товара остается у франчайзера.

"Мы не рекомендуем использовать шаблоны договоров франчайзинга и разрабатывать самостоятельно на их основе договоры для своей франшизы.

Шаблоны договоров концессии не смогут в полной мере отразить специфику взаимоотношений в сфере франчайзинга именно Вашего бизнеса, минимизировать Ваши риски, юристы, не имеющие опыта работы во франчайзинге, не учтут многие нюансы взаимоотношений во франшизе, не будут анализировать Ваши бизнес-процессы, процессы взаимодействия с франчайзи. Также, к сожалению, на практике мы часто видим нестыковки, ошибки и даже абсолютное противоречие условий "доработанных" для себя ДКК реальным отношениям сторон, присутствие многочисленных рисков, которые можно избежать на этапе разработки грамотного, индивидуального договора.

Все это в конечном итоге приводит к нарушениям, потере возможности контроля партнеров и судам во франчайзинге, расторжениям действующих договоров по инициативе франчайзи.

Рекомендуем обращаться за юридической поддержкой по разработке ДКК только в компании, которые разрабатывают франшизы и понимают досконально специфику формирования франчайзингового пакета, имеют профессиональных юристов, с опытом разработки договоров во франчайзинге в разных сферах бизнеса. Ведь франчайзинговые отношения длительные и лучше на начальном этапе знать все правила взаимоотношений с партнером, минимизировать риски сотрудничества."

Если Вам нужен качественный договор франчайзинга, разработанный индивидуально для Вас, напишите нам: hello@francon.ru